В работе дан анализ существующих определений понятия «исполнитель». По мнению диссертанта, ч. 2 ст. 33 УК РФ не позволяет отграничить рассматриваемый вид соучастника от организатора, подстрекателя и пособника, поскольку не отражает специфику его деятельности. Непосредственность совершения преступления может быть свойственна любому соучастнику. Также отмечен ряд недочётов действующего легального определения: неоправданно зауженное определение соисполнительства и неполный перечень лиц, привлечение которых к совершению преступления образует посредственное исполнение. Оценены преимущества и недостатки конструирования определения понятия «исполнитель» с использованием таких терминов, как «преступление», «деяние» и «объективная сторона». Предпочтение отдано последнему. Отмечается необходимость определения ролей соучастников на всех стадиях совершения преступления.
С учётом сказанного предлагается новая редакция ч. 2 ст. 33 УК РФ (см. разд. 1 автореф.). Выявлены признаки исполнителя, к которым, помимо общих, характерных для всех соучастников, относится также функциональный, отражающий специфику его деятельности.
Параграф 2 «Исполнитель: виды исполнителя» посвящён изучению отдельных видов исполнителя в зависимости от того или иного критерия, положенного в основание их выделения.
По факту использования орудия исполнитель должен признаваться действующим либо непосредственно, либо посредством лица, не подлежащего уголовной ответственности, действующего по неосторожности, животного, предметов материального мира.
Посредственное исполнение является видовым понятием к посредственному совершению. Существование специальной нормы (про посредственное исполнение) при отсутствии общей нормы приводит лишь к смешению единоличного совершения преступления и соучастия, в связи с чем от первой следует отказаться. Альтернативный вариант – введение нормы о посредственном совершении с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности или действующего по неосторожности, – представляется нецелесообразным, поскольку человек является лишь одной из разновидностей орудий, а само по себе применение последних в правовой регламентации не нуждается.
Ввиду повышенной общественной опасности посредственного совершения (по сравнению с непосредственным) к субъекту преступления, действующему в соучастии или без, следует применять более строгое наказание за счёт положений об обстоятельствах, отягчающих наказание. В связи с этим п. «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «совершение преступления с использованием лица, не являющегося соучастником, животного, оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения».
По количественному признаку выделены единоличный исполнитель и соисполнитель. Первый встречается при сложной форме соучастия, второй – при групповых формах. Соисполнение имеет место не только при непосредственном выполнении объективной стороны, как это указано в ч. 2 ст. 33 УК РФ, но и в том случае, когда один из соисполнителей совершает преступление с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности или действующего по неосторожности.
По объёму содеянного можно выделить соисполнителя, выполнившего все деяния, образующие объективную сторону, или их часть. Частичное выполнение объективной стороны можно констатировать также у единоличного исполнителя, однако содеянное в таком случае будет образовывать лишь покушение.
В связи с тем, что соисполнитель является разновидностью исполнителя, то первый не может обладать никакими дополнительными признаками, отличающими его от второго.
Для учёта повышенной общественной опасности деяний лиц, совместно совершающих преступление, предлагается констатировать групповую форму соучастия при любой комбинации соучастников, действующих совместно с начала выполнения объективной стороны состава и до момента, когда преступление признаётся оконченным.
Признание всех участников организованной группы и преступного сообщества соисполнителями вне зависимости от выполняемой ими роли при совершении конкретного преступления не основано на законе, нарушает принцип деления соучастников на виды и не имеет какого-либо практического значения, поскольку в уголовном законе отсутствуют арифметические правила назначения наказаний соучастникам. Предлагается не смешивать уголовно-правовую оценку участия в организованной преступной деятельности и соучастия в конкретном преступлении.
Признание лица соисполнителем при описанных выше обстоятельствах стало во многом следствием соответствующих разъяснений Пленума Верховного Суда РФ. В связи с этим по критерию основания признания соучастника исполнителем можно выделить исполнителя в силу закона и псевдоисполнителя. Последнее следует признать негативным явлением, нарушающим принцип законности и требующим устранения.